绵阳市万钦装饰工程有限责任公司
不服绵阳市建设委员会等作出的招标投标复议决定案
四川省绵阳市中级人民法院行政判决书
（２０００）绵行初字第１１号
原告绵阳市万钦装饰工程有限责任公司。
法定代表人蒲泽平，男，系绵阳市万钦装饰工程有限责任公司董事长。
委托代理人蒲泽修，男，系盐亭县文化稽查队科员。
委托代理人蒲泽安，男，系盐亭县民政局干部。
被告绵阳市建设委员会。
被告绵阳市建设工程招标办公室。
法定代表人张贵乾，男，系绵阳市建设委员会主任。
委托代理人袁昌和，男，绵阳市建设委员会法规处主任。
委托代理人冯旭强，男，绵阳市建设委员会法规处干部。
原告绵阳市万钦装饰工程有限责任公司（以下简称万钦公司）不服绵阳市建设委员会（以下简称市建委）、绵阳市建设工程招标办公室（以下简称市招标办）２０００年７月３１日作出的绵招办（２０００）０７号复议决定，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告万钦公司法人蒲泽平及其委托代理人蒲泽修、蒲泽安，二被告的委托代理人袁昌和，冯旭强等到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
市招标办于２０００年７月３１日，对万钦公司不服盐亭县招标办《关于盐亭县邮政局办公楼改招待所装饰工程招投标异议诉状》的复函，作出绵绍办（２０００）０７号复审结果。认为万钦、雅特、新华装饰等投标单位都未出示《项目经理资质等级证书》故其招标无效。根据《招标法》规定，招标人应依法重新招标。关于串通投标问题，发现有串通嫌疑，需继续调解，调查结果后另作处理。原告万钦公司收到被告所作复审结果后，于２０００年８月１８日向绵阳市中级人民法院提起行政诉讼。原告诉称：按《招标法》第二十六条规定："招标文件对投标人资格条件规定的"可以进行招标，招标单位制定的招标文件是合法有效的。本次投标的四家公司项目经理均符合招标文件约定的具有项目经理培训证。四家投标人的资格均在招标文件发出前进行了审查并允许投标，并已经参加了投标。按《招标法》第二十八条规定，"投标人少于三个的，招标人才依法重新招标"。本次招标活动不属于重新招标的范围，是完全合法有效的。《四川省建设工程招标异议或投诉管理办法》第十五条规定："投诉或复审处理结论作出后，如影响招标结果的，按结论重新确定中标单位……"。《招标法》第六十四条也明确规定："中标无效的，应当依照本规定的中标条件在其余投标人中重新确定中标人或依照本法重新进行招标"。据此，万钦公司应确定为合法中标人。而不应该宣布招标活动无效，进行重新招投标。其次，装饰装修业属于轻工新兴行业，不适用省建委（１９９８）１２６０号文件，此文件只针对建筑工程，不应涵盖装饰装修工程。再次，原告在异议投诉和复议申请中根本没有涉及本次招标是否合法和项目经理资质等问题，其只主张了县建设总公司串标，应依法宣布中标无效和确定原告递补中标的问题。被告对"串标"问题不答复，属行政不作为，面对申请人没有主张的问题又作了答复，被告违反了行政法不告不理原则。其复议决定程序不合法。此外，根据《行政处罚法》的规定，被告作出具体行政行为应适用听证程序，属程序严重违法。综上所述，被告作出的行政复议决定违反法律规定，应依法予以撤销，同时确定原告取得中标权利。
被告答辩称：根据《招标法》第二十六条规定，"国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有规定的，投标人应当具备规定的条件"。《建筑法》第十四条对"从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动"。为了贯彻《四川省建筑施工企业项目经理资质管理实施细则》，四川省建委印发了《关于全省建筑施工企业项目经理实行持证上岗制度的通知》（川建委发（１９９８）１２６０号文）的一条明确规定，从"１９９９年１月１日起，建筑施工企业在投标承包工程时应提供项目经理资质证书原件，无相应项目经理资质的建筑施工企业不得参与投标"。答辩人认为：即使招标文件可以对投标人资格条件作出规定，但不能与法律和国家的有关规定相悖。原告与招标人盐亭县邮政局协议，将承担该工程的项目经理要求取得四级资质等级证书及其以上降低为项目经理培训合格即可，明显违反《招标法》第二十六条、《建筑法》第十四条，以及《四川省建筑施工企业项目经理资质管理实施细则》的规定。关于要求确认原告为中标单位的问题，因原告及其他２名投标人均不具备投标资格，依照《招标法》第二十八条、第六十四条规定，本次招标无法"重新确定中标人"，只能依法重新招标。此外，原告认为装饰装修是轻工新兴行业，不是建筑行业。根据《四川省建筑管理条例》第三条规定："本条例所称建筑活动，是指新建、扩建、改建的建设工程（包括土木建筑工程……，建筑装饰装修工程等）的勘察、设计、施工……"，因此，装饰装修工程应包括在建筑工程中，装饰装修业应接受建委的行政管理。其次，原告认为答辩人没有对"串标"的问题作出结论，是行政不作为，而没有告的答辩人则作了答复，违背了不告不理的原则。关于"串标"问题，市建委已对此立案，并在调解阶段，而在７个工作日内，根据调查的有关情况，作出"发现有串通嫌疑需继续调查"的书面结论，以上所作的能说不作为吗？根据《四川省建设委员会文件》（川建委招发（２０００）０１００号通知）第四条规定，"各级招投标监督管理机构仍代表建设行政主管部门，对招标、投标活动实施全过程监督管理"。原告称应不告不理的理由显然不能成立。原告认为答辩人在作出复议决定前应采用听证程序，根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十二条的规定"行政机关是对管理相对人作出责令停产、停业、吊销许可证或者执照，较大数额罚款等行政处罚决定之前，才适用听证程序"。综上所述，答辩人于２０００年７月３０日所作的复审结果通知，事实清楚，程序合法，适用法律准确，处理结果适当。
经审理查明：２０００年７月１２日上午，在盐亭县建委第五楼会议室召开了盐亭县邮政局办公楼改招待所装饰工程投标会，盐亭县建设总公司、万钦公司、雅特公司、新华公司等四家单位参与竞标，竞标结果为盐亭县建设总公司得第一名，万钦公司名列第二，其他两公司为第三、四名。盐亭县建设总公司为中标单位。当日下午，万钦公司按《四川省建设工程招标投标异议或投诉管理办法》之规定，向盐亭县招标办公室投诉。其理由是：盐亭县建设总公司可能存在资质、串标等问题，应重新确定中标单位等。盐亭县建设工程招标投标领导小组办公室于２０００年７月２０日作出《对万钦装饰公司〈关于盐亭县邮政局属办公楼改招待所装饰工程投标异议投诉状〉的复函》。该《复函》认为万钦公司投诉盐亭县建设总公司与雅特公司、新华公司串标，经调查，没有确凿证据证明前述三个公司串标，但在调解中发现，应当具备承担该招标项目能力的投标人达不到３个，遂决定：１．盐亭县建设总公司及项目经理李吉善中标无效。２．招标人应当依照《招标法》第二十八条重新招标。万钦公司对该《复函》未认定"串标"和重新确定中标单位不服，于２０００年７月２１日向绵阳市建设工程招标办公室提出复审申请，绵阳市招标办于２０００年７月３１日作出绵招办（２０００）０７号复审结果通知。以"万钦、雅特、新华装饰等投标单位都未出示《项目经理资质等级证书》为由认定其投标无效，确认招标人应重新招标，对串标嫌疑，另作处理。万钦公司对绵阳市招标办的复审通知不服，向本院提起行政诉讼"。
以上事实，有原告诉状，被告答辩状，《招标法》、《建筑法》、川建委发（１９９８）１２６０号文件、《关于全省建筑施工企业项目经理实行持证上岗制度的通知》，盐亭县邮政局装修、装饰，局部加层工程招标发布会有关问题的解释及更正材料、协议书，项目经理部组成人员，投标单位报名及审查结果表，盐亭县招标办的《复函》和绵阳市招标办的《复审通知》等证据在卷证实。
本院认为：参加投标的企业及其申报的项目经理，必须具备相应的资质等级。四川省建委（１９９８）１２６０号文件依据《招标法》、《建筑法》的授权对在四川省境内参与招投标企业的项目经理资质等级作出了具有强制效力的明确规定。而盐亭县邮政局在此次招标活动中，招标文件约定项目经理取得培训合格证即可，该约定低于国家强制性规范的要求，显然是违法的。县、市两级招标行政管理机关据此认定此次招标活动无效，并要求招标单位重新招标是正确的，其处理于法有据。对于万钦公司提出本次招标活动是合法有效的，只是鉴于其他三家招标单位有串标违法行为，应重新选择中标单位，确认万钦公司中标的主张。本院认为，《招投标法》第十七条规定，"招标人采用邀请招标方式的，应当向３个以上具备承担招标项目能力，资级良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀请书"。第二十八条规定，"……投标人少于３个的，招标人应当依照本法重新招标"。本案中，四家投标单位，其中有三家项目经理未取得符合法律要求的资质等级。故依照《招投标法》本次招标只能宣布无效，进行重新招标。而不能适用《招投标法》中重新选择中标单位的规定，原告的请求于法不符，本院不予支持。对于这次招标中所谓"串标"的问题，被告已立案并作了大量的调查取证，获至了初步结论，将另案作出处理，原告诉称被告不作为的主张于事实不符，不能成立。对于原告说被告查处了原告未举报的项目经理资质问题，违反了"不告不理"的法律原则的主张，本院认为行政机关在执法活动中，按照法律的要求，有义务积极、主动、全面地履行行政管理、监督的职责，不适用诉讼中"不告不理"原则。对于本案中被告的行政复议决定是否应适用"听证程序"的问题，本院认为，本案中被告作出的绵招办（２０００）０７《复审结果》是一种行政复议决定而不是一种行政处罚决定，因而作出该行政处理决定不应该适用《行政处罚法》的规定。故被告在本案的行政复议中未适用"听证程序"是正确的。综上所述，被告２０００年７月３１日作出的绵招办（２０００）０７号复审结果，事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第一款第（一）项之规定，判决如下：
维持绵阳市建设工程招标办公室二○○○年七月三十一日作出的绵招办（２０００）０７号复审结果。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
案件诉讼费１００元由原告承担。
审 判 长 姬小兵
助理审判员 欧阳晓
助理审判员 陈兴旺
二○○○年十一月九日
书 记 员 肖 君