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【民法典】条文精释与实案全析 第一编 总则
摘自:龙房川
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发布时间:2022/6/27
第七十七条 营利法人经依法登记成立。

本条是对营利法人依法登记的规定。
营利法人成立的必要条件是依法登记。经依法登记成立的营利法人才能取得法人资格。
营利法人成立,是指发起和设立营利法人须经过一系列筹建行为而取得法人资格的结果。成立营利法人,首先必须具有民法典第58条第2 款规定的法人成立条件,即有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。其次必须符合营利法人设立的程序要求,特别是须依照法律规定进行登记。设立有限责任公司须向市场监督管理部门申请设立登记,法律、法规规定须经有关部门审批的,采行政许可主义,经批准后设立。设立股份有限公司,须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准, 采行政许可主义。其他企业法人的设立,首先须经主管部门或者有关审批机关批准,然后才能向登记机关申请登记,采行政许可主义。
 公司设立登记的性质有成立要件主义(依法必须登记的法人,非经登记不得成立)和对抗要件主义(是指团体已经成立,即使未经登记, 也具有法人的权利能力)。我国采取成立要件主义,即营利法人经依法登记成立,登记是法人成立的要件,非经登记不能取得法人资格。

第七十八条 依法设立的营利法人,由登记机关发给营利法人营业执照。营业执照签发日期为营利法人的成立日期。
 
本条是对营利法人营业执照的规定。
营业执照,是在我国的法人制度中,法人经依法登记成立后,由法人登记机关发给法人的资格证明。营业执照作为营利法人登记活动的产物之一,在我国民商事领域具有重要地位。营业执照既能够证明法人的资格和地位,又是建立法人信用的主要方式。企业法人在营业执照核准的范围内从事经营活动才受法律保护,这使营业执照的颁发被赋予了双重功能,即法人资格的取得和营业资格的取得。
具体的内容是:(1)营业执照由法人登记机关发给经过设立登记的营利法人。营利法人经过设立登记,即依法成立,由负责登记的市场监督管理部门颁发营业执照。(2)营业执照具有双重属性,既是营利法人资格的证明,也是营利法人经营能力的证明。当与营利法人进行交易活动时,相对人审查营利法人的资格和营业能力,主要检查该营利法人的营业执照,因而营业执照在法人进行交易活动中具有重要的地位。(3)营业执照是营利法人成立时间的证明,营利法人以营业执照签发的日期为营利法人成立的日期。

第七十九条 设立营利法人应当依法制定法人章程。

本条是对营利法人章程的规定。
营利法人的章程,是指营利法人的成员就该法人的活动范围、组织机构以及内部成员之间的权利义务等问题所订立的书面文件。营利法人的章程,既是营利法人成立的必备要件,也是营利法人治理的重要依 据,还是营利法人的自治性规则。
营利法人的章程调整的是法人成员与法人之间的关系,参与章程行为的当事人的意思表示并不指向其他成员,而是指向法人的意思形成机构,不仅拘束同意该行为的当事人,对于没有表示同意,但事后加入的当事人也具有法律的拘束力。
营利法人章程的内容包括:(1)绝对必要记载事项,是法律规定在章程中必须具备的内容,这些内容不予以记载,该章程无效,登记机关将不予登记。绝对必要记载事项的内容包括法人的名称、宗旨、经营范围、住所、注册资本、股东姓名或名称、出资情况等。(2)任意记载事项,不是由法律明文规定不可缺少的事项,既可以规定,也可以不规定在章程中。不适当的任意记载事项规定在章程中,将会对营利法人日后的发展形成障碍。
对于营利法人章程的制定有不同的要求。法律要求有限责任公司的章程由股东共同制定。法律对股份有限公司章程的制定,如果采用发起设立的方式,只要发起人制定章程即可;如果采取募集设立方式,则须由发起人制定章程,并提请创立大会通过。

第八十条 营利法人应当设权力机构。权力机构行使修改法人章程,选举或者更换执行机构、监督机构成员,以及法人章程规定的其他职权。

本条是对营利法人权力机构及职权的规定。
营利法人的权力机构,也称营利法人的意思机关,是营利法人形成法人意思的机关。营利法人的权力机构是营利法人的最高权力机关,是对法人内部作出意思表示的机关。权力机关并不对外进行意思表示,对外的意思表示是由执行机构进行的。
营利法人权力机构的组成形式,是股东会或者股东大会。营利法人作为社团,由相应的社员组成。营利法人的社员为“股东”,原则上所有的成员都参与对社团事务的决定,股东必须参加按照章程召开的大会, 以多数决的方式对社团的事务作出决定。
 营利法人权力机构的职权范围是:(1)修改法人章程。法人章程在成立时通过并且生效。对法人章程的修改,是法人的重大事项,必须经过法人的权力机构作出决议。(2)选举或者更换执行机构、监督机构成员。法人成立时设置执行机构和监督机构,成员由权力机构选举。法人成立后更换执行机构和监督机构的成员,由权力机构作出决定。(3)法人章程规定的其他职权。法人章程规定了的法人权力机构的职权,就是权力机构的职权。


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