汕头某建设公司与广东某开发公司建设工程施工合同纠纷案
一、案情简介
题述一案中，本所律师代理原告汕头某建设公司进行诉讼，案列（2001）穗中法经初字第233号，基本案情如下：
广东某开发公司（以下简称“开发公司”）作为 “某山庄” 的开发商，分别于2000年3月和4月与汕头某建设公司（以下简称“建设公司”）签订了《承包工程合同书》和《打桩工程承包合同书》。主要约定：（一）承包方式：建设公司包工包料；（二）承包范围：“某山庄”板式公寓 A、B、C三栋的桩基础工程、基础工程、上盖工程；（三）工程造价：桩基础工程按包干价160元/米计算，基础工程依据《1999年广州市建筑工程定额表》，参照广州市建委1999年第四季度有关文件，按包工包料三级企业标准计算后的总造价下浮5%，上盖工程按615元/平方米大包干计算；（四）工程款支付：当建设公司带资已完成200万工程量后，开发公司支付100万元作为往后一个月的工程进度款，并于每月按实际完成工程量支付进度款，每栋完成后结算该栋工程款，如逾期未能付清，则从逾期次日起，按拖欠金额日0.03％向建设公司支付违约金；（五）工期：桩基础工程为25天，延期一天罚300元；B、C栋上盖工程为半年，A栋上盖工程为120天，自开发公司签署开工报告日期为准。（六）奖励：工程优良，开发公司支付工程款0.01%优良奖。双方还就保修、违约责任等进行了约定。
合同签订后，市城建局签发“工地施工标牌”，其所载A栋的开工日期为2000年8月2日；B、C栋的开工日期为2000年11月27日。承建期间，开发公司拖欠工程进度款，建设公司多次发函索要，开发公司不付，其间建设公司机械停滞、窝工一段时间。建设公司在开发公司拖欠工程进度款的情况下，仍完成了工程，A栋于2001年4月1日竣工，B栋于4月8日竣工，C栋于4月25日竣工。另外，在建设公司承建过程中，双方达成了修建临时道路、按实际发生的工程量据实结算的合意，建设公司也带资完成。
2001年4月29日开发公司、建设公司、某监理公司、某设计院联合对全部工程进行了验收，验收结果为优良。至此，开发公司支付的工程款总计四百几十万元，尚拖欠许多，建设公司索要多次无果。于是建设公司起诉索要工程款及损失。诉讼中，开发公司提出六项反诉请求，并将建设公司强制撤离工地。
二、争议焦点
（一）涉案合同的效力？
（二）开工日期自何时起算？
（三）建设公司是否违反工期约定？
（四）开发公司已付款项总计多少？
（五）建设公司是否少做漏做大量工程？
（六）开发公司应否将临时道路的造价款按实结算给建设公司？
三、诉讼结果
广州中院经审理认为，（一）案涉合同除带资条款违反国家的禁止性规定而无效外，其它条款均合法有效。（二）对于双方争议的开工日期，以市城建局核发的工地标牌所注明日期推定为实际开工日期。（三）A、B栋的竣工日期，开发公司在给建设公司的复函中已认可，竣工时间为2001年4月1日。据此超期132天，但超期原因是开发公司未按合同拨付工程进度款违约在先所致；B、C栋未迟延交付。故对开发公司要求建设公司给付A、B、C栋迟延交付承建项目违约金的反诉均不予支持。（四）开发公司认为其已支付工程款达450万元，但开发公司不能提供其中一笔23万元款项的付款凭证，故认定开发公司并未支付该笔款项。（五）开发公司认为应按施工图纸所确认的内容作为承包范围，显然扩大了承包范围。开发公司主张建设公司在施工中漏做、少做大量的工程没有事实依据，驳回开发公司复核工程造价后结算工程款的反诉请求。（六）开发公司应按合同将临时道路的造价款按实结算给建设公司。（七）建设公司承包的工程经验收优良，依合同开发公司应按约支付优良奖。（八）建设公司对该工程享有优先受偿权。法院判决，开发公司应向建设公司支付剩余工程款537万元及相应利息，支付优良奖金10万元；建设公司对某山庄建设工程拍卖款享有优先受偿权；驳回开发公司的全部反诉请求。
由此可见，我们的委托人建筑公司取得完全胜诉，开发公司完全败诉。
四、律师策略
本案是典型的追讨工程款纠纷，全案至一审判决共八次开庭，历时一年多，其间进行过反复的举证质证，建设公司的被强制退场、部分工程的结算造价鉴定等。除去我方提交的起诉状、答辩状、代理词等，共还出具过五份要求法院尽快质证、尽快判决等的函件。其实，案涉法律问题并不复杂，简而言之，可类比于欠债还钱。本案难的是事实，双方几乎在所有关键但应是很明确的事实上都有争议，如共付工程款是多少，开工日期是哪一天等等。
我们接手此案后，经分析，制定了如下十步的诉讼策略：
（一） 收集对方付款证据，以证实开发公司还欠多少款项。
开发公司已付多少，尚欠多少，我们委托人建设公司也并不十分清楚，经过我们对往来付款单据的分析，表面计算发现开发公司已支付工程款4534360元，但经律师的仔细甄别，发现其中一笔234360元的款项较为可疑，该笔款项仅有建设公司向开发公司出具的税务发票，但开发公司在收到此发票时向建设公司出具的收条却明确指出：该发票是由建设公司代开的工程款发票，而并非是开发公司向建设公司支付该笔工程款。我们认为此笔款项，开发公司并未付款，于是计算对方的总付款为430万元，还有工程款537万元尚未支付。细心为建设公司核出了234360元的款项。
（二） 申请财产保全，为执行奠基。
弄明白了款项，就可申请财产保全了，至于其他的事情可以在此之后，于
是，我们向广州中院提交了财产保全申请书，提供了担保，选择开发公司已预售的房产向法院申请查封，后顺利查封。此给开发公司造成了巨大的困扰，许多预售商品房的买受人纷纷要求退房，因此，开发公司匆匆向法院提交了要求更换为查封尚未预售的房产等等。
（三） 收集开工竣工证据，以证明我方未违反工期，以备反诉。
众所周知，开竣工日期在工程款纠纷中至为重要，在承包人追讨工程款时，
开发商往往会以工期违约和工程质量缺陷为由反驳或反诉。可关于工期在本案中却并不是太明确，其中有施工许可证上的日期，有市城建局签发“工地施工标牌”上的日期，有双方当事人当时的工程协调会上确定的日期，有实际施工的日期，有开发公司签署开工报告日期，按哪一个计算，直接影响着当事人的权利，在本案中，合同约定的开工日期是自开发公司签署开工报告的日期为准，但在本案中，开发公司并没签署开工报告，因此合同约定的日期实际上不存在，我们认为，市城建局签发“工地施工标牌”上记载的日期是比较接近合同中的“开发公司签署开工报告”的日期的。因为此是开发公司同意开工后向市城建局申请开工的日期。虽然，实际进场施工的日期可能较此为早，但不可能有证据证明。因此我们主张工地施工标牌”上记载的日期是开工日期。
确定了开工日期，随之而来的就是竣工日期，对于竣工日期，B、C栋无论如何计算均在半年内竣工，不会有争议。因此争议主要集中在A栋上，此主要有建设公司向开发公司报送竣工材料的时间、实际的验收时间、验收合格的时间三个时间，我们认为，竣工时间仅仅是指建设工程完工的时间，和验收合格的时间是两回事，第一个时间是经过开发公司确认的，符合竣工时间的含义，应以此为准。但问题是，即使按这个期限，我方也延期了132天，我们认为，根据合同法的规定，因为是开发公司不支付工程进度款，因此我方的工期自应顺延。因此我方并不构成违约。
（四） 收集我方完成合同约定的工程的证据。以证明我方未违反工程量的
约定。防止被反诉。
涉案合同约定的施工范围为“某山庄”板式公寓 A、B、C三栋的桩基础工程、基础工程、上盖工程（只做到内墙批档面，不包括门窗、装修、防雷、室内外排水、供电、电梯安装、护坡等），虽然施工图纸中的工程较此多出许多，但我们认为，施工图纸中超出涉案合同的部分，我方没有施工义务，对于涉案合同中的部分工程，我们已完全完工，已经履行了合同项下的该义务。另外对于当事人在施工过程中达成的关于临时道路的建设合意，我们主张依约定应按工程造价另据实结算。
（五） 收集工程质量合格乃至优良的证据。以证明我方未违反工程质的约
定。防止被反诉。
如前所述，在承包人追讨工程款时，开发商往往会以工期违约和工程质量缺陷为由反驳或反诉，因此，工程质量不可小觑，我们收集了工程被竣工验收，且结果优良的验收证书。
（六） 主张合同涉案合同有效。
涉案合同，涉及带资施工这一违法规定，我们认为，此仅仅使合同部分无效，并不影响其他条款的效力。
对事实的证明妥当后，诉讼请求自然就水到渠成、显得顺理成章，因此，我们提出了之下的四项诉讼请求：
（七） 主张工程款。
根据事实可知，开发公司共支付工程款430万元，尚欠工程款约537万元。
因此应返还此工程款。
（八） 主张施工中有关停工等的损失、及拖欠款的利息损失
因其拖欠工程款给我方造成停工、窝工及工程款的利息损失，应依合同按日万分之三计付，自2001年4月30日起计至清付款日止。
（九） 主张优良奖。
依合同工程优良，开发公司应支付工程款0.01%的优良奖，后工程经开发
公司、建设公司、某监理公司、某设计院联合验收，结果为优良。故开发公司应支付优良奖近10万元给建设公司。
（十） 主张建设工程价款优先权。
依《合同法》第286条，建设公司享有建设工程价款优先权，故在开发公司逾期不能支付工程款时，建设公司对拍卖该工程所得价款享有优先受偿权。 以上十步，丝丝入扣，有效的证明和提出了我方诉讼主张，打击了对方的 反诉，诉中我们积极主动多次要求法院尽快质证、尽快判决，最后法院支持了我们的主张，完全驳回了对方的反诉请求。为委托人建设公司追回了约550万工程款及损失。