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建设工程施工合同纠纷中建设工程施工合同效力的认定
摘自:龙房川
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发布时间:2010/6/25

建设工程施工合同纠纷中建设工程施工合同效力的认定

要正确认识法律、行政法规、行政规章的强制性规范对合同效力认定的影响,要尽量维护合同的效力。建设工程施工合同受到不同领域的多部法律及其他规范性文件调整。法律、行政法规和部门规章中调整建设工程施工合同的强制性规范就有 60 多条,如果违反这些规范都以违反法律强制性规定为由认定合同无效,不符合 《 合同法 》 的立法本意,不利于维护合同稳定性,也不利于保护各方当事人的合法权益,同时也会破坏建筑市场的正常秩序。因此,要正确认识法律和行政法规中的强制性规定,有的属于行政管理规范,如果当事人违反了这些规范应当受到行政处罚,但是不影响民事合同的效力。从相关法律、行政法规的强制性规范内容看,可分为两类:一是保障建设工程质量的规范,二是维护建筑市场公平竞争秩序的规范。 《 关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 》 (以下简称 《 建设工程施工合同解释 》 )在第 1 条、第理条列举规定了五种合同无效的情形,并非将违反强制性规范的行为一律规定无效,其目的是尽量维护合同的效力。

值得注意的是,根据 《 建设工程施工合同解释 》 第 6 条规定,对垫资条款不能再作无效处理。在此之前,人民法院认为建设工程施工合同中的垫资、带资条款或者当事人另行签订的垫资合同的性质为企业法人之间违规拆借资金,这种行为违反了原国家计划委员会、建设部和财政部联合发布的 《 关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知 》 ,以及企业之间不得借款的金融法律、法规的规定,一般作无效处理。法院应考虑以下因素:一是建筑市场垫资比较普遍,如不承认垫资有效,不利于保护承包人的合法权益;二是国际建筑市场上存在允许垫资的国际惯例,如认定垫资一律无效,违反国际惯例,与国际建筑市场的发展潮流相悖;三是根据 《 合同法 》 第 52 条规定,必须是违反法律、行政法规的强制性规定,才能认定合同无效,而部颁规章不能成为人民法院认定合同无效的法律依据。因而确立了垫资合同有效的处理规则,当事人对垫资及其利息有约定的从其约定,只是对利息计算标准过高的不予以保护。

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